Лучшее

Позднее Ctrl + ↑

Три цели уголовного наказания

Этот комментарий возник в реакции на бурное обсуждение приговора, вынесенного актеру Михаилу Ефремову в начале сентября 2020 г. Я не знаю всех подробностей дела, однако решил сформулировать для читателей общие принципы, которые мне кажутся верными, даже если к этому конкретному делу они окажутся не слишком применимы в силу фактических обстоятельств, которые мне неизвестны или безразличны.

Первая цель уголовного наказания — превенция, то есть наказание должно быть достаточным, чтобы хотя бы кого-то отвадило от совершения подобного преступления, в том числе из-за страха. Если бы известный актер получил условный или минимальный срок (оставим в стороне вопрос, возможно ли это по закону, хотя специалисты говорят, что невозможно), способствовало бы это тому, чтобы он сам начал вести себя иначе? Стали бы другие известные представители богемы, узнав о таком приговоре, избегать вождения в пьяном виде? Мне кажется очевидным, что превентивная цель наказания не была бы достигнута, наоборот, это был бы пример безнаказанности для знаментостей, а некоторые бы могли начать думать, что и им бояться нечего, что в подобной ситуации их тоже «отмажут» ловкие лживые адвокаты при помощи публичных издевательств над здравым смыслом и правосудием.

Вторая цель — перевоспитание преступника. Да, это утопия, идеал, потому что если бы он был достижим, то не было бы рецидивизма. Разумеется, никто не может быть принуждаем к тому, чтобы свидетельствовал против себя. Это процессуальный принцип. Обвиняемый может выбрать любую стратегию, которую будет реализовывать: может молчать, может лгать, может отрицать вину, может признавать, может раскаиваться и т. д. Это его святое право. Но когда вина установлена по стандартам доказывания, принятым в уголовном процессе, перед судом стоит задача назначения наказания. Суд обязан при этом учитывать отношение подсудимого к своему деянию, он должен выбрать такую меру уголовного воздействия, которая, по его убеждению, дает хотя бы теоретический шанс на то, что преступник осознает содеянное и исправится. И поведение подсудимого в процессе, конечно, может влиять на окончательное решение суда не по вопросу виновности (это вопрос факта и права), а по вопросу наказания.

Третья цель — это возмездие. В древности, когда еще не появилось публичное обвинение, наказание преступника было частным делом жертвы или его родственников. Потом обычное право европейских варваров ставило перед судом задачу восстановления чести и примирения сторон, чтобы предотвратить кровную месть. Но уже в Средние века появился принцип абстрактной справедливости. Даже если родственники прощают убийцу, это не имеет большого значения, потому что уголовное преступление — это не частное дело между преступником и его жертвой, а правопорядка как такового. Поэтому наказание должно быть соразмерно объективному причиненному ущербу, даже если преступник раскаялся или получил прощение. Справедливость требует, чтобы нарушенный порядок был восстановлен, а вина искуплена наказанием.

Все эти рассуждения не мешают, конечно, оценивать ситуацию с позиций милосердия, снисхождения к человеческим слабостям, личных сипатий, сострадания и т. п. Но это уже будет не право, а что-то другое.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Что может адвокат

Этот комментарий возник в реакции на бурное обсуждение приговора, вынесенного актеру Михаилу Ефремову в начале сентября 2020 г. Я не знаю всех подробностей дела, однако решил сформулировать для читателей общие принципы, которые мне кажутся верными, даже если к этому конкретному делу они окажутся не слишком применимы в силу фактических обстоятельств, которые мне неизвестны или безразличны.

Адвокат в процессе не выступает сам от себя, он всегда представляет своего клиента и реализует ту стратегию защиты, которую хочет клиент. Если адвокат понимает, что выбранная стратегия по его убеждению и опыту принесет клиенту больше вреда, то у него остается три варианта действий: пытаться отговорить клиента, пытаться реализовать то, на чем настаивает клиент самым лучшим образом и отказаться от представительства. Это, конечно, в идеале.

Возможна, к примеру, ситуация, когда адвокат уже не может отказаться от защиты. Тогда ему приходится реализовывать стратегию, с которой он внутренне не согласен. Но никогда он не может начать против воли клиента говорить от его имени то, на что клиент не дал согласия. За такое, как говорит одна демократическая деятельница — «Вон из профессии!».

Помимо этого, конечно, адвокат может быть просто профессионально несостоятелен. Может заблуждаться даже без злого умысла, хотя я не знаю, как было в этом случае. Да, к сожалению и больной может оказаться в руках врача, который его угробит. Но, в отличие от лежащего без сознания в реанимации больного, у обвиняемого в уголовном процессе есть возможность найти подходящего адвоката, спросить мнение нескольких, изучить репутацию, его поведение в других заметных делах и т. п. (Недостаток денег может стать препятствием для получения адекватной помощи, но это явно не тот случай, который меня подвиг на написание этой заметки).

Многие клиенты под действием фильмов и сериалов ищут адвокатов, которые «не проигрывают», или тех, кто приобрел известность, даже скандальную. Но попасться на удочку мошенников, шарлатанов или некомпетентных специалистов может каждый. Я не верю, что в окружении известного деятеля искусств не нашлось никого, кто бы мог дать ему совет по выбору адвоката. Но если клиент сам добровольно решает поверить тому, кто его обещает «отмазать» от наказания за убийство, совершенное на виду у всех, то разве это не его собственный выбор? Находят же клиентов те, кто обещает вылечить рак с помощью утренней мочи. Да, это может закончиться печально, но альтернативой свободы в выборе адвоката, несмотря на связанный с этим риск получения неадекватной защиты, может быть только закрытый клуб небожителей и принудительное назначение клиентам его членов в качестве защитников. Так что клиент несет ответственность за свой выбор,
как и за то, что поверил в энергетические сгустки и контроль сознания через спутник.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Омский Гиппократ

Когда известный публицист задается вопросом, почему главный врач одной крупной больницы, областной депутат и член некой партии, нарушает клятву Гиппократа и не действует в лучших интересах пациента, к состоянию здоровья которого приковано внимание общественности, искомый ответ лежит на поверхности: этот врач наверняка приносил совсем другую клятву, «присягу советского врача». Она, среди прочего, содержит следующие обещания: «добросовестно трудиться там, где этого требуют интересы общества» и «во всех своих действиях руководствоваться принципами коммунистической морали, всегда помнить <...> об ответственности перед Народом и Советским государством». Ни о каких обязанностях и ни о какой ответственности перед больным там нет речи. В этом коротком тексте содержится отгадка: если несколько поколений врачей присягают на верность государству, то выбор между ним и пациентом становится вполне очевидным, удивляться тут нечему.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Эволюция права как эволюция контекстов

Возможно, что эволюция права — это не эволюция структур, элементов и их соотношений (инвариантов, изоморфов), как я предполагал, а эволюция контекста. То есть эволюционируют не дискретные элементы, которые в основном сохраняют стабильность, но иногда мутируют при копировании (как это следует из биологической аналогии гена / мема), а наоборот, вокруг любой точки, помещенной в центр определенной системы координат, постоянно и непрерывно меняется расположение окружающих ее элементов, из которых состоит право. Если выбрать другую точку, тогда ее окружение будет меняться по-другому, а первая точка начнет перемещаться в системе координат, привязанных ко второй точке. Тогда эволюция права проявляется не в размножении (более или менее успешном) его элементов, а в искривлении многомерного пространства, в котором эти элементы находятся.

Право создается людьми в том смысле, что каждый человек посредством текстов усваивает собственные контексты употребления слов, из которых состоит юридический язык. (Под словом я в данном случае имею в виду такую единицу текста, которая не может быть далее сокращена без потерь при ее последующем воспроизведении). Затем в процессе коммуникации друг с другом люди генерируют юридически значимые тексты, которые, в свою очередь, влияют на формирование, поддержание и изменение их индивидуальных контекстов. Поскольку этот процесс в силу естественных ограничений несовершенен, общий контекст, о котором тогда можно будет говорить как о системе права и который может извлечен из полного корпуса юридических текстов, будет отличаться от индивидуальных и неполных контекстов, а те, в свою очередь, будут стремиться в той или иной мере приблизиться к общему контексту.

Такой подход позволяет примирить два основных метода изучения права. Первый — это метод, основанный на примерах, с возможным, но не обязательным выведением общих принципов. Второй — это метод определения абстрактных понятий и логических соотношений между ними, которые применяются к конкретным ситуациям. Но ни примеры, ни определения, ни логика или взаимосвязи сами по себе не становятся эволюционирующими элементами права, которые добиваются успеха при размножении, а только лишь влияют на формирование контекстов у учеников, а через них и общего контекста посредством создаваемых ими новых юридически значимых текстов. Здесь уместно снова вспомнить исторический анекдот о споре судьи Кока с королем Яковом I о том, что право основано не на естественном, а на искусственном разуме (artifical reason), который человек может приобрести только при помощи долгой учебы и практики.

В ином качестве выступают кодификации, в которых я видел главный механизм эволюции права по Ламарку как противовес его естественной деградации под действием эволюции по Дарвину. Кодификации порождают новые импульсы к тому, чтобы элементы права перемещались в общем контексте в каких-то новых направлениях, но эти изменения проявляются не сразу и не без сопротивления. Импульс, заданный законодателем, посредством других юридически значимых текстов (судебных решений, договоров, учебников права и т. д.) постепенно «растворяется» в общем контексте. Это позволило бы объяснить, почему задумки законодателя не всегда воплощаются в реальности и почему право ведет себя как инертная система, трудно поддающаяся глубокому реформированию.

Таким образом систему права можно рассматривать уже не как систему элементов и структур (связанных между собой терминов, понятий, принципов, норм, институтов и т. п.), а как непрерывное пространство, в котором расположены атомарные элементы (слова), определяющие контекст друг для друга. Вероятность появления какого-то элемента в частном контексте (например, в тексте судебного решения или в договоре) дана общим контекстом, то есть всей системой права. При этом для анализа права становится не так важно, с помощью каких слов право приобретает свое конкретное выражение. Также исчезает дуализм формы и содержания: и то, и другое суммируется в контексте, который может не иметь вербальных или понятийных эквивалентов. Это позволяет сместить фокус с поиска юридических «генов» на вероятностные модели и проверку их предсказаний.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки в этой серии

В поисках юридического гена
В поисках юридического гена — интерлюдия
Эволюция права как эволюция контекстов

Фантомные имперские боли

А еще я подумал вот о чем (только не судите строго, потому что это мысль из области интеллектуальных упражнений и шуток): а что если Германия, принимая разнообразных «сироток», компенсирует свои комплексы, возникшие из-за того, что ей не удалость побыть колониальной империей? Можно вспомнить, что одной из причин ПМВ было именно недовольство немцев тем, что они опоздали к разделу колониального пирога. Все эти сто лет они чувствовали себя второсортными европейцами, не то, что англичане или французы. Ныне Париж или Лондон выглядят так, что не остается сомнений в великом имперском прошлом этих столиц: они наводнены жителями бывших колоний. Может быть Германия просто хочет у себя завести символы престижного статуса времен минувших, вылечить душевные раны, почувствовать себя увядающей метрополией?

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

За все заплатим

Тот факт, что РФ теперь юридически признает себя правопреемницей СССР, открывает теоретическую возможность государствам, возникшим на территории т. н. советских республик, а также тем, что были оккупированы в рамках раздела Европы между победителями во ВМВ, предъявлять РФ претензии за преступления и ущерб, причиненный советским режимом. С учетом того что Россия от этого режима больше всего пострадала, принимать на себя подобную ответственность — весьма опрометчиво. Еще одно доказательство, что РФ — это не Россия.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки на эту тему

Пианист и балерина
В печку все эти поправки
За все заплатим

В печку все эти поправки

0. И так ясно, но для порядка повторю, что весь это проект т. н. «поправок» — это мухлеж и шулерство по всем пунктам. Не только по содержанию, которое можно охарактеризовать как самый застойный и интеллектуально беспомощный совок середины 1970-х, но главное по форме — омерзительный, безграмотный, косноязычный, некрасивый язык, которым это все написано. Уже он один вызывает отвращение и только поэтому такого в конституции страны, в основном нормативно-правовом акте, в эталоне правовой мысли страны, быть не должно. Кто написал тексты этих поправок — не только бездарные юристы, которые не в ладах с логикой, но они еще и не любят русский язык и не знают его. Это позор не только на мировом уровне, но плевок в отношении нашей собственной, русской правовой традиции, наследия Сперанского, Набокова, Шершеневича, Кони, Победоносцева, Муромцова и других.

1. Мне не нравится статья о правопреемстве с СССР. Это был преступный режим и преступное государство, растоптавшее историческую и политическую преемственность с Россией, уничтожавшее ее народ и культуру. Никакого компромисса тут быть не может, нельзя сидеть на двух стульях: или вы продолжатели России, тогда основатель вашего государства — это Рюрик, или продолжатели Совдепии, тогда его основатель — Ленин.

2. Дальше статья о детях. Сначала говорится о том, что это приоритет государственной политики, а потом что воспитание должно быть семейным. Но вообще эти две вещи взаимоисключающие: или родители несут ответственность за своих детей, или им диктует государство. Выбор нормального человека, мне кажется, очевиден.

3. Статья о «языке государствообразующего народа» — это очередная пощечина русским. Россия — это не союз равных народов, это по европейским меркам мононациональное государство, для всего мира очевидно, что оно создано русскими. А тут продолжается ленинская многонационалия, ложь и унижение русского народа, это идеологическое наследие насильников, грабителей, мучителей людей. В исторической России жили чухонцы, евреи, поляки, турки, армяне, якуты, но никому бы в голову не пришло сказать, что эту страну создали немцы и киргизы.

4. Мне не нравится госсовет. Непонятно, что это за орган такой и какие у него будут полномочия. Это кот в мешке. Такого не бывает, чтобы в конституции упоминался один из важнейших органов власти, но при этом не было бы определено, чем он занимается.

5. Мне не нравится ограничение независимости судебной власти. Понятное дело, что независимости уже нет давно никакой, но если она пропадет и на бумаге, то лучше точно не станет.

6. Мне не нравится статья об «исторической правде» и недопустимости «умаления подвига народа». Вместе со статьей о преемстве СССР это означает одну только большевистскую правду, когда устанавливают памятники Сталину и сносят Колчаку. Это означает запрет на подлинную историческую правду о союзе Гитлера со Сталиным и порабощении Европы, о бездарности советского руководства, о бессмысленности многих жертв, о том, что миллионы жителей Ленинграда были счастливы облизать клей с обоев, пока Жданов и прочая мразь жрала икру и веселилась.

7. Мне не нравится статья о Боге. Это не идеологическая мишура где-то там в середине между перечислением т. н. «республик» и их предметов ведения. Хотите Бога в конституцию — упоминайте о Нем в самом начале, как это делают немцы, швейцарцы, американцы и т. д. Бог в 67-й статье через запятую с языческим культом предков и какими-то идеалами (непонятно какими) — это кощунство. Впрочем, авторы очевидно ни людей не стыдятся, ни Бога не боятся.

8. Ликвидация самоуправления, наследника земства, недолгого порыва подлинного патриотизма и гражданственности, что у нас было в истории — это отъем последней возможности для граждан вообще на что-то влиять, обустраивать жизнь без начальников. Это превращение опять всех в царских (вернее, ханских) холопов, это ордынство, политическая традиция улуса Джучи.

9. Идиотское совершенно ограничение для занятия высших должностей людьми, у которых было другое гражданство или у кого было разрешение на проживание в других странах. Это повторяется десятки раз в проекте. Миллионы эмигрировали за эти годы, ученые, предприниматели, цвет нации. Это означает просто автоматический отказ от этого резерва русского народа, который волей судеб живет за границей, это разбазаривание национального достояния, которого и так не осталось.

Опять же, кто учился, скажем, в Гарварде, Кембридже, Лувене, Париже, Цюрихе не сможет занять одну из высших должностей, потому что у него было разрешение на проживание в другой стране на время учебы. Почему он судьей-то стать не сможет? Уже было в Совдепии полно судей верховного суда, у которых даже юридического образования не было, а если и было, то полтора года какого-нибудь рабфака. Когда придет время реконструировать Россию после гебистского шабаша, когда надо будет гнать поганой метлой всех этих судей, кого набирать на их места? Все эти академии МВД и юрфаки при институтах железнодорожного транспорта — они же не юристов выпускают. Наоборот, в судебной системе надо будет на высшие посты назначать тех, кто вообще в советской/постсоветской системе никогда не учился, чтобы хотя бы они начали возвращать страну к нормальности.

Почему человек с образованием мирового уровня потом не может вернуться в Россию и послужить стране, если будет востребован? Костромской сельхоз институт, что ли, лучше Стенфорда и Оксфорда? Это опять ленинско-сталинская дегенеративная модель отрицательной селекции, когда все советское время страной управляли люди с тремя классами образования, которые стояли на низшей ступени интеллектуального и культурного развития.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки на эту тему

Пианист и балерина
В печку все эти поправки
За все заплатим

В поисках юридического гена — интерлюдия

В прошлый раз мы остановились на том, что для применения эволюционного подхода к праву (по Докинзу) необходимо определить структурные и функциональные единицы, из которых состоят правые системы. Для этого потребовалось принять несколько допущений, чтобы скорее перейти к эмпирическому исследованию. Эти допущения, конечно, не были произвольными, основывались на некоторых интуициях и профессиональном опыте. Сведение права к системе юридических текстов (коммуникатов) все еще кажется продуктивной идеей, которая предоставляет, как минимум, оригинальную оптику исследования. Однако декларируемый радикальный эмпиризм как отказ от всякой теории — это уже само по себе и есть теория. Более того, такая теория основывается на скрытой догме, что мемы (функциональные единицы права, «юридические гены») реально существуют и подчиняются законам эволюции по Дарвину. Догма, в свою очередь, заставляет принимать больше допущений, чем хотелось бы. К допущениям приходится делать оговорки и уточнения, за ними следуют утончения к уточнениям, пока не становится ясно, что в основание поиска функциональных единиц права будет положено слишком много спекуляций и такая теория окажется в итоге не более, а менее убедительной, чем теории конкурирующие. Из этого следует, что необходимо сделать шаг назад.

Еще несколько месяцев назад казалось самоочевидным, что право как система текстов — это дискретная система. Ее элементы связаны друг с другом жесткими функциональными (гипотеза, диспозиция, санкция) и логическими (конъюнкция, дизъюнкция, импликация, отрицание) связями. Элементами права могут служить множества объектов (реальных и сконструированных), а также действий над ними. Тогда на роль мемов могли бы претендовать изоморфы права, то есть такие высказывания, которые обладают свойством функциональной целостности и стабильности, но при этом могут дискретно изменяться (мутировать). В качестве примера можно было бы привести частные высказывания римских юристов, которые были возведены в образец и кодифицированы при Юстиниане, приведены в систему средневековыми глоссаторами и снова обрели нормативный характер в процессе кодификаций частного права в XIX и XX вв.

Искомый изоморф может быть сформулирован по-разному и на разных естественных языках, но сам при этом связывает фиксированными соотношениями элементы права. Такой подход (его можно найти, например, у Лейбница) требует не только избавление от естественного языка как несовершенного посредника, на котором описана внеязыковая реальность, но и предполагает создание какого-то нового искусственного (философского или математического) языка для более точного и логически непротиворечивого описания системы права. В таком случае изначальное допущение, что право — это система текстов, потребует существенной корректировки. Прежде, чем приступить к эмпирическому исследованию, сначала пришлось бы решить проблему несовершенства естественного языка и выявления логической сущности высказываний, сделанных на нем, то есть осуществить своего рода перевод на специально созданный для этой цели искусственный язык. Интуиция подсказывает, что в системе позитивного права могут быть обнаружены полностью логически непротиворечивые подсистемы разного размера, в других местах наверняка могут быть найдены противоречия, а где-то прямых связей установить не удастся. Таким образом, можно было бы проверить консистентность (непротиворечивость) отдельных частей системы права, но было бы весьма непросто выявить его когерентность (взаимосвязь и согласованность между частями) без обращения к недостижимому идеалу полностью консистентной и когерентной системы, которая неизбежно будет искусственной и статичной. Внутренние противоречия реально существующих систем права будут восприниматься как досадные ошибки, от которых надо избавляться, а правовые понятия, не имеющие конкретных определений (такие как добросовестность, справедливость, пропорциональность и т. п.) вовсе не найдут никакого адекватного представления, хотя именно они, судя по всему, крайне необходимы для адаптации права к внешней по отношению к нему реальности.

Другие возникающие трудности такого подхода оказываются еще серьезнее. Во-первых, элементы права (множества объектов и действий над ними) сами постоянно меняются. Значит ли это, что меняются и изоморфы, которые их используют? Например, с вещами можно производить определенные действия фактические и юридические. Наверное, для многих правовых систем могут быть обнаружены сходные выражения, в которых отражены определенные соотношения между вещами и действиями над ними. Но если в разных правовых системах определения вещи отличаются (то есть в множества, обозначенные таким понятием, входят разные объекты), получается, что такие изоморфы тоже отличаются и не тождественны друг другу. Вместо системы возникает неуправляемый хаос, преодолеть который можно было бы только путем выведения еще более абстрактных принципов, пока, наконец, все не сведется к тривиальным логическим высказываниям, лишенным конкретного содержания. Получается, что надо отойти от дискретного пространства для элементов права и формальной логики для описания отношений между ними, а перейти к непрерывному пространству и вероятностным высказываниям. Во-вторых, избавление от естественного языка означает отход от заявленного в самом начале лингвистического эмпиризма. Вместо исследования права таким, какое оно есть (то есть в какой конкретной форме закреплено в текстах), происходит переход к конструированию права и его искусственного языка, основанного на догме, что за внешними формами скрыто идеальное содержание, которое надо обнаружить. Таким образом, исследование права как системы текстов требует возвращения к проблематике естественного языка, на котором эти тексты создаются, и пониманию, что эволюция права происходит во взаимосвязи с эволюцией языка и эволюцией методов мышления. В-третьих, для описания динамической системы не совсем подходит дискретная модель, которая сама тяготеет к статике, по крайней мере в своих отдельных состояниях. Это не значит, что от такой модели надо полностью отказаться, она может принести определенную пользу из-за своей простоты и удобства, но при этом надо иметь в виду, что эволюционный характер изменений системы права лучше выявляется с использованием другого инструментария.

Похоже, что основная идея Докинза об эволюции культуры как эволюции мемов (культурных аналогов генов) привлекательная и не лишена изящества, но в своей основе ошибочна. Безуспешность поиска пресловутых мемов на протяжении нескольких десятилетий и расплывчатость определений, которые им пытаются дать разные авторы, только подтверждают этот вывод. Культура не состоит из дискретных элементов, которые воспроизводятся, мутируют и подчиняются объективном законам отбора. Из вышесказанного видно, что даже если редуцировать право до множества актов коммуникации, а их, соответственно, до множества текстов, было весьма затруднительно, если вообще возможно, выделить элементы ведущие себя как мемы и которые можно было исследовать статистическими и вычислительными методами. Право развивается эволюционно, с этим согласны многие авторы. Но на вопрос о том, что именно в нем эволюционирует и как это происходит, пока существуют только самые общие ответы и рассуждения, из которых нельзя сделать конкретные, эмпирически проверяемые выводы. Можно предположить, что продуктивности идей Докинза и его последователей мешает догматическая приверженность дарвинизму и слишком сильное желание обнаружить подобие между геном и мемом, которое, не исключено, вообще не существует в реальности. Тогда возможный выход из тупика будет состоять в отказе от догматизма, в применении и синтезе иных подходов к эволюции культуры вообще и права в частности.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки в этой серии

В поисках юридического гена
В поисках юридического гена — интерлюдия
Эволюция права как эволюция контекстов

Просвещенный Восток

Слушал я сколько-то лет назад передачу с покойной ныне Натальей Басовской об Улугбеке.* Она с восхищением рассказывала, какой это был мудрейший правитель, как покровительствовал наукам и сам преподавал. В самаркандском медресе периода расцвета училось аж сто студентов. А еще помню, как тот же Улугбек был восхваляем и в «Детской энциклопедии», и в учебнике истории СССР как пример великого ученого и деятеля просвещения, которое было ничуть не хуже западного, а может даже и лучше. Все это прекрасно, если не знать, что двумя веками раньше в одном только Парижском университете было 10-12 тыс. студентов, а он не один был в Западной Европе.

* Эхо Москвы. «Все так». Выпуск 29.4.2007 «Улугбек: ученый на троне».

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Диалекты лингва франка

Лет двадцать пять назад я где-то читал, что до ВМВ английские фильмы шли в США с дубляжом и наоборот. Но позже, писали в той книжке, благодаря более интенсивным культурным контактам между странами, телевидению, радио и тому же кино разница между британским и американским английским стала уменьшаться и в будущем исчезнет. И вот это «будущее» наступило. Что же вижу? На Netflix для британского сериала можно выбрать американский дубляж.

Теперь уже я сделаю прогноз. Похоже, что наше поколение имеет все шансы заметить через какое-то время дивергенцию диалектов английского языка и их обособление в самостоятельные языки. Дети заговорят на хинглише, чинглише, араблише и т. д., а их учителя будут вспоминать о золотом веке, когда все в мире говорили на английском и понимали друг друга.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Do you sprechen français?

Изучаю векторное представление слов (эмбеддинг) как один из путей сопоставления смыслов слов в разных языках. Решил поиграть немного с классом NLEmbedding из API Apple, чтобы понять как же оное векторное представление работает на практике. Результаты получилось весьма забавными.

Возьмем, например, английское слово “economy”. Его ближайшие соседи будут:

  • economic, recession, slowdown, stagnation, emerging, downturn, faltering, stimulative, industrializing, upturn.

Аналогичное французское слово «économie» дает:

  • économique, conjoncture, déficit, structurelle, croissance, investissement, compétitivité, financière, structurels, budget.

Для немецкого „Wirtschaft“:

  • Mittelstand, Ökonomie, Wohlfahrt, demographische, wirtschaftliche, Entwicklungszusammenarbeit, Gemeinwesen, Genossenschaften, Politik, Infrastruktur.

Из этого видно, что США загнивают, там все время кризис, во Франции — оптимизм и дирижизм, в Германии — Маркс и автобаны.

Ну, у таких абстракций можно было бы ожидать большого расхождения. Может, какие-то бытовые явления покажут больше близости?

Вот наиболее близкие слова к “apple”:

  • blueberry, peach, pear, tangerine, nectarine, orange, apricot, raisin, strawberry, plum.

Ожидал бы, конечно, увидеть грушу поближе, но все-таки все сладко и съедобно.

А вот что получлось у «pomme»:

  • poire, potiron, concombre, courgette, tomate, olive, légume, carotte, poivron, courge.

Груша на своем месте, но остальные гастрономические предпочтения французов довольно странные. Похоже, что яблоко у них скорее овощ, чем фрукт.

И, наконец, „Apfel“:

  • Tomate, Pflaume, Spinat, Rhabarber, Rosine, Mandarine, Marmelade, Zitrone, Blumenkohl, Sellerie.

Где-то посередине по степени нормальности между английским и французским.

Немецкий вообще очень удобный язык для того, чтобы найти в нем какую-нибудь ржаку, потому что в нем есть масса слов, для которых в других языках нужно слов несколько. Вот, например, ближайшие по смыслу к „Naturwissenschaft“:

  • Philosophie, Metaphysik, Wissenschaftstheorie, Erkenntnistheorie, philosophische, philosophischen, Naturwissenschaften, naturwissenschaftlichen, metaphysischen, Mathematik.

Вот так-то: философия поближе будет к естественным наукам, чем математика, хотя некоторые думают иначе.
Там, кстати, в выдаче на шестнадцатом месте оказывается „Astrologie“. Испугавшись за честь науки, я сразу же проверил „Astronomie“:

  • Mathematik, Physik, Naturwissenschaft, naturwissenschaftlichen, Naturwissenschaften, Fach, Forschungsgebiet, Studium, Botanik, Geometrie, theoretische, Astrologie.

Уф-ф-ф... астрология там есть, конечно, но имеет к астрономии меньше отношения, чем ботаника. Но надо проверить и обратное. Подруги „Astrologie“:

  • Naturwissenschaft, Weltbildes, metaphysischen, Okkultismus, astrologische, esoterischen, Astronomie, Religiosität, Theorie, Skeptizismus, Metaphysik, Pseudowissenschaften, Mystik.

Вот так и спалилась „Naturwissenschaft“.

И, возвращаясь к нашей троице языков, можно убедиться, что в чем-то самом важном опыт людей разных стран очень близок: не только боль и страдание, но также надежда на спасение.

“Tax”:

  • deduction, itemize, rebate, filer, preparer, loophole, deduct, taxing, expensing, overpayment.

А вот что получлось у «taxe»:

  • taxation, redevance, exonération, surtaxe, fiscalité, foncière, exonérés, taxer, imposition, taxées.

И, наконец, „Steuer“:

  • Besteuerung, Einkunft, Steuersatz, Steuerschuld, Verwaltungskosten, Umsatzsteuer, Aufwendung, Mehreinnahmen, Steuerpflichtigen, steuerpflichtigen.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Компьютерная лингвистика и законотворчество

Кодификационные работы позапрошлого века сформировали существенные черты основных отраслей континентального права на систематических и рациональных основах, которыми мы пользуемся до сих пор. Однако современное нормотворчество, помимо этого, должно исходить из демократических принципов, а также из необходимости приспосабливать действующее право потребностям быстро развивающегося общества и непредсказуемым изменениям, связанным с техническим, экономическим и социальным прогрессом. Увеличивается роль государства и усиливается гармонизирующее влияние европейского и международного права, что ведет к росту правого регулирования в целом во всех областях, некоторые из которых впервые возникают в современности. В общественную дискуссию об устройстве и будущем права включаются разные специалисты, политики и широкая публика, чьи представления также влияют на право. Все требуют, чтобы право было доступным, понятным, компактным, непротиворечивым, стабильным, точным и т. п. Эти представления в некоторых аспектах взаимоисключающи, в чем-то наивны и даже утопичны, однако являются частью той среды, в которой современное право создается, интерпретируется и применяется.

Правовая норма как общеобязательное правило поведения может осуществлять свою функцию при условии, что она правильно коммуницирована, то есть адресат нормы ее понимает и способен применить в своей конкретной ситуации. Если речь идет о нормативно-правовом акте, необходимо обеспечить, чтобы законодатель сформулировал свою волю так, чтобы могла быть правильно понята адресатами. Юридический язык, таким образом, должен исполнять две роли одновременно: это, без сомнения, один из многих специальных языков, который описывает сложную реальность и которым в полной мере может владеть только человек, обладающий соответствующими специальными знаниями, но это и средство коммуникации правовых норм публике, которое должно быть понятно каждому. Поэтому языком нормативно-правовых актов едва ли может быть кто-то доволен, однако мы его не можем заменить ни «простым человеческим» языком, который в определенном смысле менее понятен и ведет к трудностям интерпретации, ни чем-то искусственным, чему бы все мы должны были учиться в школах как, например, математике или программированию. Вследствие естественного развития права и общества, язык нормативно-правовых актов также всегда будет несовершенным, однако некоторые его недостатки можно обнаруживать и устранять так, чтобы в пределах реальных возможностей правовые акты становились более констистентными и понятными.

Внедрение информационных технологий в юриспруденции неизбежно. Проблема возникает тогда, когда мы пробуем определить, для чего, собственно, мы хотим применить эти технологии и какого результата ожидаем от них. За последние десятилетия были созданы базы данных юридической информации, последовательно были усовершенствованы инструменты поиска. Существенные успехи достигнуты в области разработки экспертных систем, машинного обучения, классификации, предсказывания результатов, извлечения данных и т. п. Однако самое ядро юридической профессии, то есть написание текстов, осталось практически неавтоматизированным, если оставить за скобками усовершенствование инструментария общего назначения для работы с текстами.

Законодатель сегодняшнего дня должен соответствовать исключительно высоким требованиям: должен учитывать волю и цель законодателя, должен быть гибким и эффективным, должен учитывать как новая норма будет встроена в законодательство в целом, отвечает ли она конституционному порядку, международным обязательствам, европейскому праву, а также заботиться о том, чтобы она была ясно сформулирована и была легко интерпретируема. Похоже, что реализация всех этих задач выходит за пределы человеческих возможностей. При этом при создании нормативно-правовых актов нельзя исходить из заранее подготовленного шаблона или образца: это в высшей степени профессиональная творческая деятельность, которая предполагает, помимо владения законодательной техникой и опыта в соответствующей отрасли права, также способность ориентироваться в большом количестве связей внутри системы действующего законодательства и иметь о нем целостное представление. Именно тут на помощь разработчикам нормативно-правовых актов, могли бы придти информационные технологии, которые могли бы существенное повысить качество их нелегкого труда.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

CS Этот текст существует также на чешском языке: Lingvistické nástroje pro legislativce.

«Бодры» надо говорить бодрее, а «веселы» — веселее

Мало-помалу теплеет, народ веселеет и даже наше правительство по такому поводу начало слегка смягчать режим подневольному населению.

Вот, например, какой подарок к праздникам сделало. Это на святой Руси-матушке весенние праздники — 1 и 9 мая, а в безбожной Чехии — Пасха, только еретическая ихняя, на неделю раньше. Даром что на выходные все время выпадает, так к ней еще пятницу и понедельник присовокупили, аж четыре дня можно на работу не ходить, кого пущают. Вот в аккурат к концу Страстной седьмицы позволили министры-капиталисты народишку в огородах копаться без намордников. Да еще и магазины открыли, где сельхозинвентарь, удобрения, стройматериалы и все такое прочее продают. Хобби-маркеты называются по-местному. Горбатиться на шести сотках — это тут хобби такое, извиняюсь, отдых душой и телом. Некоторые даже годами специально за город на участок ездят, ни домика себе не построят, ни баньки. Такой уж тут народец: картошку на зиму не копает, подавай ему цветы да тыквы декоративные, чтоб красиво было. Но это я отвлекся чего-то от правительства нашего жемчужного. А оно-то говорит народу: «Вам вообще-то по магазинам еще нельзя шататься, друг друга перезаражаете, но в хозтовары можно, потому что там потолки высокие». А народ, конечно, благодарствует, но шариками-роликами тоже шевелить умеет не хуже барского, да спрашивает: «А вы в церкви-то потолки хоть раз видели? Ого-го какие. А почему ж туда на Пасху нельзя?» А полковник биохимической службы Примула, начальник штаба командирского, да отвечает: «Не положено. Вы там причаститься пойдете, столпитесь в одном месте, самим же потом хуже будет». Ну, делать нечего, слушать будем, делать как приказывают. Пошли людишки на святой праздник к кассам хобби-маркетов толпиться да причащаться, с граблями и рассадой, а премьерскому другу-товарищу грошик прибавится, а то и два-три.

Праздники прошли, а любить правительство народ не перестало, еще больше любит. Вот, говорит, салоны собачьей красоты открылись, можете пользоваться. А то как же? Гулять-то надо, а как перед людьми показаться с шавкой нестриженой, нечесаной и шампунью немытой? Срамота. Тут шутники некоторые того и дело норовят хоть пуделями нарядиться, лишь бы постригли. А ну кыш, лохматые! А министрыня наша юстиции, женщина широчайших достоинств, так и говорит: «Суды раньше парикмахерских не откроем! А то вы себе представить не можете, какой это урон правосудию случится, ежели адвокат вдруг судью без бигудей увидит!».

В общем, жизнь у нас с каждым днем все лучше, все веселей. Вот буквально сегодня объявили, что границы со Словакией и Хорватией откроют. Как в Хорватию попадать никто не сказал: то ли на крыльях, то ли ночью перебежками через лес с палаткой на горбу. Одна надежда, что австрияки не звери, по людям не стреляют. А остальные границы — год еще на замке будут, чтобы не налетала к нам сюда со всех краев разная туристическая саранча заразная. Прямо сердце радуется: смотри себе на солнышко из окошка, да воздухом весенним дыши. А что через намордник, так это же принюхается до осени, свыкнется. Человек же не скотина, ко всему привыкнуть может. И забота правительства ох как чувствуется. Нигде ничего нет, но теперь у всех все есть. Заодно единение, опять же, патриотизм, когда хозяйки в каждом доме сами маски пошили на всю семью. А у кого хозяюшки нет своей, может трусы на голову надеть и два раза обернуть согласно постановлению правительства... тьфу, министерства же. Там наверху зря не сидят, соцопросы новые заказывают, кумекают все: как бы еще больше людям понравиться? Заботливые они у нас.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Храповик Меллера в праве

Было бы интересно с точки зрения генетической теории права посмотреть, как реагируют правовые системы на ситуацию с пандемией. В развитых правовых системах давно существуют механизмы, которые должны были бы активизироваться именно в таких случаях, но они срабатывают лишь частично. Возможно потому, что долгое время нормы кризисных законов были «спящими» и многие правоприменители просто не знают о том, что и как надо делать. Главная причина, как мне кажется, в том, что вместо стандартных процедур, эволюция начинает хаотично искать другие, более простые и менее затратные пути. То, что мы считали находящимся на вершине пирамиды правовых норм — конституционные принципы правого государства, приоритета международных соглашений, разделения властей, прав человека и т. п. — неизбежно отмирает в такой новой ситуации, потому что соблюдение этих принципов ведет к повышенным издержкам. В этом нет чьего-то злого умысла: если управляемые и управляющие согласны с тем, что им нужны быстрые и эффективные механизмы в ситуации, которую они считают опасной, то это и есть то давление эволюционного отбора, которое заставляет трансформироваться правовые системы.

Пути назад не будет: отдав права и свободы однажды, люди не получат их обратно. Здесь в полной мере применима теория храповика Меллера:* мутации будут накапливаться до тех пор, пока правовая система не престанет функционировать окончательно и ее не похоронит какая-нибудь очередная революция. Можно предположить, что в долгосрочном периоде почти все мутации в правовых системах оказываются вредными или, по меньшей мере, условно нейтральными, потому что их адаптационная роль неизбежно исчезает, а вот механизмов возврата в исходное состояние (отмены «чрезвычайных законов») не существует.

* Википедия. Храповик Меллера

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Закон — что дышло

Многие думают, что юриспруденция — это крючкотворство и болтовня, а толкование законов — это поток сознания, отдаленно связанный с предметом толкования, но если надо, так связанный вообще с чем угодно, что только кажется полезным. На самом деле юриспруденция — это поиск сути всех вещей. Толкование закона — это ряд формальных и логических операций, результат рациональной интеллектуальной деятельности, а не все, что только придет в голову. Когда мы добираемся до сути, из этого естественным образом проистекает все остальное.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Демократия в России

В России с 1992 года установилась демократия. Не совсем либеральная и не совсем представительная, однако главная черта демократического устройства состоит в наделении правителя полномочиями в результате волеизъявления народа. Это не монархия (как было до 1917 года), не охлократия (в 1917—1920 и 1989—1991 гг.), не олигархия (с 1920 до конца десятилетия и в 1953—1989 гг.), не тирания (с конца 1920-х до 1953 г.).

У нынешнего режима нет иного основания для легитимности, кроме поддержки народа. Все это прекрасно понимают, и его сторонники, и критики. Те, кто заинтересован в его укреплении, проворачивают один за другим трюки по обману населения, получая (или имитируя) его одобрение. Те, кто утверждают, что легитимности у режима нет, опять же аппелируют к народу, но утверждают, что его подлинная воля искажена. Но никто не говорит о том, что править должен только определенный человек, или группа людей, или неорганизованная толпа. Монархия невозможна в силу того, что нет божественного права; нет всеобщего консенсуса по вопросу (не)законности отречения Николая II. Тирания по факту не имеет места потому, что не было захвата единоличной власти и ее удержания силой и страхом. Правление лучших — аристократия — невозможно потому, что в российском обществе просто нет категории людей, претендующих на то, что быть его лучшей частью, имеющей в силу происхождения и заслуг право властвовать над другой его частью согласно естественному порядку вещей. («Новое дворянство» из ЧК — это просто свита нынешнего правителя, его товарищи по старому месту работы, а не самостоятельный класс). Олигархия предполагает коллективное принятие решений, а его нет; все знают, что все решения в России исходят от одного человека. И, наконец, охлократия возможна только в совершенно иных условиях свободы, не говоря уже о том, что никаких толп на улицах давно не собирается. Методом исключения остается только демократия.

Такая разновидность демократии называется плебисцитарной.* Исторические аналогии — правление Кромвеля, Робеспьера, Наполеона I, Наполеона III, а в XX веке — Сукарно, Маркоса. Народ наделяет властью харизматического лидера, а он, в свою очередь, старается удержать благосклонность народа и какое-то время у него это получается без особого насилия или нарушения правил. Кто говорит, что выборы в России нечестные, что голоса считают неправильно и т. п., не учитывает, что суть выборов в такой системе не в том, чтобы выбрать каких-то депутатов, а в том, чтобы народ выразил поддержку единственному лидеру. Это не Африка, как говорят некоторые комментаторы. Это Европа с азиатской спецификой, Азиопа. Это культура на границе великих цивилизаций. Это было характерно для политических образований на этой территории и двести, и пятьсот лет назад.

Выборы Ельцина в 1991 г. состоялись после референдума о новой форме правления, которая должна была придти на смену всем осточертевшей олигархии. Поэтому Ельцину так была нужна массовая поддержка, в ней он черпал свою легитимность, в отличие от остальной партноменклатуры. Та окопалась в советских органах, несмотря на их разбавление новыми людьми, вынесенными толпой на вершину политики на короткое время. Но советы были рудиментом старой системы и новые люди, которые туда попали, испытали разочарование, которое было позже перенесено и на идею народного представительства как таковую. Кстати, годом ранее это понял Горбачев, искавший новой легитимности в посте президента СССР. Но было невозможно стать президентом с опорой на олигархов. Президентом можно было стать только по воле народа, что показал путч 1991 г. «Мы тебя посадили, мы тебя и снимем» — так вполне закономерно рассуждали те, кто по сути, а не на словах, наделил властью главу советского государства. Противостояние Ельцина и Горбачева — это не только сепаратизм и «развал страны», но и смена формы государственного устройства, которая назрела к тому времени. Неготовность Горбачева опереться на волеизъявление граждан вместо консенсуса партийно-советских элит, предопределила его позорный уход со сцены.

В 1993 г. произошла острая схватка между олигархатом, интересы которого выражал Верховный совет, и демократией, которую воплощал Ельцин. Сначала обе стороны апеллировали к народу посредством весеннего референдума, но после того, как ни одна из них не получила ясной поддержки, пришлось применить силу. Первые выборы в Думу показали, что значительной части народа была еще близка охлократия (ср. «Россия, одумайся, ты одурела!»), но общие результаты референдума по конституции подтвердили, что основной выбор был сделан народом в пользу демократии. Однако демократия имеет множество вариантов и конституция 1993 г., как это многие отмечали уже тогда, не предполагала установления парламентской формы правления. Это трудно было осознать сразу. Постсоветский интеллектуальный класс, не знакомый с политической философией, не читавший Полибия, Макиавелли, Гоббса, наивно полагал, что единственная возможная форма демократии — это демократия европейского или американского образца. Видя, что эти ожидания не осуществляются, он закономерно разочаровался в той политической реальности, которая возникла. Но без смены элит, без масштабного истребления или хотя бы изоляции тех, кто составляет ядро общества, изменение цивилизационной модели невозможно. Только сейчас становится понятно, что советскую партийно-номенклатурную олигархию могла сменить только демократия мало похожая на примеры из западных учебников политологии. И это не переходная модель, не дефектная и не недоразвитая, как показало ее развитие в течение последующих десятилетий, а вполне самостоятельная и устойчивая. Сама же образцовая западная модель, в свою очередь, тоже появилась в результате стечения некоторых достаточно случайных исторических обстоятельств.

Вторые выборы в Думу в 1995 г. и, главное, президентские в 1996 г. — это две решающие победы над олигархией, лицом которой был Зюганов. Экономический кризис 1998 г., казалось, дал ей новый шанс, на фоне стремительной потери Ельциным популярности. Снова заговорили о правительстве, подотчетном Думе именно потому, что после разгона Учредительного собрания в 1918 г. представительные органы состояли не из подлинных «народных посланников», а из клиентелы и кадрового резерва олигархии. Ельцин, как бы к нему ни относились, был государственником, человеком, думавшим об интересах страны и старавшимся им следовать в силу своего понимания. Он не мог и, судя по всему, не хотел становиться престарелым диктатором, который бы был неминуемо смещен в течение достаточно короткого времени. Только теперь становится понятно, что подбор преемника был операцией по спасению демократии от олигархической угрозы. На выборах в Думу 1999 г. олигархия с новыми лидерами Лужковым и Примаковым пробовала взять реванш в последний раз, но потерпела уже разгромное и окончательное поражение и с тех пор исправно служит победительнице. Десятилетняя трансформация государственного устройства подошла к концу.

Итак, режим установившийся в России после 1999 г., был режимом несомненно демократическим. Любые выборы, любой значительный политический процесс был в это время направлен только на то, чтобы подтверждать легитимность одного человека, который получил власть демократическим путем, а не по рождению или по воле элит. Это и есть плебисцитарная демократия. Фрустрация происходит тогда, когда некоторые начинают думать, будто все эти политические процедуры (выборы и т. д.) служат какой-то иной цели, кроме выражения одобрения одному-единственному лицу. На самом же деле все остальные публичные деятели черпают свою легитимность из легитимности лидера. Именно поэтому они позволяют с собой обращаться как с безвольными марионетками, потому что понимают, что за ними нет никакого реального политического ресурса: ни поддержки народа, ни правящей элиты, связанной общими интересами.

Контраст особенно хорошо заметен, если сравнить ситуацию после ухода Ельцина с поста президента и, например, ситуацию после смерти Сталина. Как это нередко бывало в истории, Маленков и Хрущев тогда оттеснили преемника Берию, а потом Хрущев избавился и от Маленкова, потому что влияние на партийный аппарат было важнее, чем государственные посты. Специфика олигархического советского строя была в том, что и сам Хрущев, обвиненный в волюнтаризме, был также через некоторое время отстранен от власти правящим классом, а его место заняла компромиссная фигура. Брежнев укреплял свои позиции, но принципы коллективного правления сохранились неизменными до падения режима. При Путине же нет силы, которая его может отстранить от власти за нарушение конвенций, а вся государственная машина пропаганды работает на то, чтобы его поддержка в массах не только имитировалсь, но и существовала реально. Не так важно, какие конкретно проценты напишет в протоколах и огласит избирательная комиссия, если цель выборов — это ответ на вопрос, допускающий только два варианта: народ поддерживает или не поддерживает своего лидера. Несмотря на мухлеж с «двумя сроками подряд», выборы 2012 г. не вызвали существенного протеста. Медведев, в отличие от многих своих исторических предшественников, оказавшихся в подобной ситуации, не избавился от людей, которым был обязан приходом на высший пост, а смиренно освободил его, когда пришло время исполнить условия договора. Сделал он это потому, что прекрасно понимал: никакой собственной легитимности у него нет и никогда не было, только временное право посидеть в кресле и создавать ширму соблюдения законности.

Многие также ошибочно считают, что демократия предполагает еще и экономический и политический либерализм, следование принципам правового государства и сменяемость власти. Это, конечно, же не так. Более того, подлинная демократия в значительной мере антагонистична господству права, а любое практическое сочетание этих идей представляет собой известный компромисс. Демократическая сущность российского государственного устройства последних двух десятилетий не противоречит тому, что эти принципы не соблюдаются, за исключением, разве что, весьма условной экономической свободы, которую ограничивает скорее несовершенство институтов в целом, чем целенаправленная политика. Скорее наоборот: тут реализуется призыв «Обогащайтесь!». Что же касается торжества законности, то его реализация ведет к тому, что соблюдение правил стоит выше воли народа, какой бы она ни была, в том числе направленной на изменение правил или исключение из них. На страже закона стоят независимые судьи, которые в высших судебных инстанциях никем не избираются, только назначаются по определенным правилам. В отношении же диктатуры стоит напомнить, что это тоже демократическая должность. Демократии не противоречит ни единоличное правление, ни постоянное продление срока диктаторских полномочий, лишь бы оно опиралось на волю народа. Принцип сменяемости магистратов должен был защитить Римскую республику и, в известной мере, от искажений демократии. Это противопоставление республиканских принципов демократическим дошло и до наших дней.

Парадоксальным образом получается, что двадцать лет Путина — это эпоха подлинной демократии, а он сам — главный демократ, потому что прекрасно понимает, что никакого основания власти кроме народной поддержки, у него нет. Удивительно долгая эпоха, потому что в других приведенных исторических примерах демократически избранные лидеры переходили к тирании и захвату власти через три, пять, от силы семь лет. Путин же решается на это только сейчас. Это значит, что импульса демократических изменений, сопровождавшихся падением советского режима, хватило на добрых три десятка лет. Что последует после изменения конституции в этом году трудно предсказать. Возможно, что это путь к подлинной тирании, которая, согласно Полибию, всегда с неизбежностью сменяет демократию. Но не исключено, что демократия еще устоит и тогда кому-то придется уйти. По-доброму или по-злому.

* Термин позаимствован у социолога Григория Юдина: Россия как плебисцитарная демократия.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Еще раз о ценностях

На памятнике «Тысячелетие России», что был установлен в 1862 г. в Новгороде, нет фигуры Ивана IV, зато есть его первая жена Анастасия Романовна, Алексей Адашев и протопоп Сильвестр. Кстати, Иван III там есть, как и Марфа Посадница. Изображены там литовские князья Гедимин, Ольгерд, Витовт, Кейстут, а также признанный Римским папой король Руси Даниил Галицкий. Эти факты много говорят о том, какой себя представляла тогдашняя Россия, в отличие от нынешней многонационалии без роду, без племени.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки на эту тему

Еще раз о ценностях
Кто тут азиат?

Убогие швейцарцы

Швейцарская конституция начинается словами «Au nom de Dieu Tout-Puissant!».* И это, как любят некоторые отбрехиваться, не пережиток прошлого: принята в 1999 году, вступила в действие в следующем, двухтысячном. Ну и живут они соответственно без многонационалии, без памяти предков, священной державы и даже, прости господи, государственного языка у них нет.

* Во имя Бога Всемогущего! (фр.)

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

В поисках юридического гена

Чтобы эволюционный подход к праву перешел из области общетеоретических и философских рассуждений к фальсифицируемым гипотезам и экспериментам, необходимо найти, прежде всего, структурные и функциональные единицы, из которых состоят правовые системы* и к которым могут быть применены эволюционные модели. Такие единицы должны обладать как свойством достаточно точного копирования без деградации, так и свойством скачкообразных наследуемых изменений.

Механизмы отбора пока стоит иметь в виду без их конкретизации: слишком много факторов предположительно могли бы в разной степени влиять на «выживание» и распространение юридических «генов», а их выявление возможно только только после сбора и хотя бы предварительного анализа эмпирических данных.

Первое допущение состоит в том, что правовые системы могут быть описаны как системы эволюционирующих текстов. В цивилизованном мире почти все правовые нормы, составляющие систему права, существуют в виде письменных текстов, а на осуществлении принципа ignorantia legis non excusat в принципе нельзя настаивать, если закон (в широком смысле слова) не закреплен в объективной и всем доступной форме. В публичной сфере предписания, решения и соглашения по необходимости принимают форму документов, а огромное количество правоотношений, устанавливаемых в частной сфере, также закрепляются письменно, если не индивидуально, то хотя бы на уровне общих условий, меморандумов, переписки и т. п.

Очевидно также, что не все правовые феномены находят отражение в письменной форме. Это могут быть обычаи и обыкновения, а также устные договоры, конклюдентные действия, иные фактические обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений и т. п. Даже общеизвестная писаная норма может нарушаться так, что последствия нарушения можно установить только с большим трудом. Но во всех случаях, право проявляет себя и существует тогда, когда участники правоотношений коммуницируют друг с другом посредством речи.

Историческая правовая наука может предоставить сведения о следах еще относительно недавнего (несколько столетий) и даже современного существования больших массивов правовых феноменов без их отражения в письменной форме. Такие феномены подвержены значительной изменчивости, могут исчезать без видимых причин, а принуждение к соблюдению нормы или договора наталкивается на практические трудности. Поэтому, как хорошо известно, обычаи варварских народов после падения Западной Римской империи закреплялись в письменных сборниках для нужд снова возникающей публичной сферы, в которой возникали новые механизмы правоприменения. Постепенное вытеснение устного порядка письменным во всем административном и судебном производстве только дополняет характеристику этого явления. Правовая норма, закрепленная в письменной форме, воспроизводится точнее, с меньшим числом ошибок, поэтому получает преимущество в своем широком распространении по сравнению с нормой, которая воспроизводится иным путем. То же в значительной мере можно сказать и о сфере частных и публичных договоров, которые по мере приближения к современности так же все чаще приобретают письменную форму.

Можно предположить, что правовая реальность, не закрепленная в виде письменных текстов, так или иначе в них проникает, по крайней мере в развитых письменных культурах. Например, такая трудно поддающаяся описанию и конкретизации категория социологии права как правосознание закрепляется в текстах, имеющих юридическое содержание: судебных решениях, специальных и публицистических статьях, частных сообщениях и т. д. Какая-то часть устно заключаемых договоров может почти с неизбежностью стать предметом судебных споров. Какой-то, пусть и незначительный процент широко распространенных случаев нарушения правовой нормы, должен быть санкционирован, иначе вообще нельзя говорить о норме. Таким образом, методолгическая сложность состоит в поиске и отборе соответствующих письменных текстов и в установлении взаимосвязей между ним, но при этом качественный анализ становится относительно простым и надежным, в отличие от количественного анализа, для которого требуется проверять репрезентативность выборки. В дальнейшем можно исходить из того, что исследование правовых систем с полнотой может основываться на исследованиях письменных текстов, из которых они состоят. Это будет оставаться верным, пока не будет найдена упущенная из поля зрения качественная категория правовых феноменов, которые себя никак не проявляют в письменных текстах.

Из сказанного следует и второе допущение, что юридические тексты в совокупности содержат в себе полную информацию, необходимую для их интерпретации, с той же оговоркой, что это верно, по крайней мере, по отношению к развитым письменным культурам. Все субъекты, затрагиваемые правовыми феноменами, так или иначе получают информацию о праве из письменных источников, если не непосредственно, то хотя бы через тех, кто с этими источниками ознакомлен. Профессионалы права составляют комментарии, читают лекции, пишут учебники и т. п., а непрофессиональные пользователи права излагают свои представления в практических документах, которым придают юридическое значение. Психологические и иные субъективные аспекты создания и интерпретации юридических текстов можно не принимать во внимание, потому что они должны сглаживаться в большом объеме текстов. Но если какая-то категория людей (например, судьи или нотариусы) будут обладать характерными психологическими чертами, это так или иначе проявится в создаваемых ими письменных текстах и само по себе станет правовой реальностью, доступной для объективного анализа. Из этого предположения можно исходить и в дальнейшем, пока не будут найдены каналы передачи информации о правилах интерпретации и применения юридических текстов, которые никак не отражаются в письменной форме.

* Здесь и далее под правовой системой понимается сочетание системы права (то системы правовых норм, институтов, отраслей), правовая реальность, возникающая в конкретных правоотношениях (law in action), и правовая культура, формирующая и влияющая на первое и второе.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки в этой серии

В поисках юридического гена
В поисках юридического гена — интерлюдия
Эволюция права как эволюция контекстов

Горшка никакого не было

Есть такие адвокаты, стратегия защиты которых строится следующим образом: «во-первых, у соседки никакого горшка не было, во-вторых, у моей доверительницы горшка тоже нет, потому что она его не крала, в-третьих, горшок мой доверительнице соседка сама дала, в-четвертых, у соседки муж рябой, а она к себе любовников водит». И думают, что это лучшее, что могут сделать для своих клиентов. Мой профессиональный совет либеральной общественности: если вы хотите защитить кого-то, кто вам дорог, выбирайте один-два самых сильных аргумента (такие, чтобы они друг другу не противоречили), повторяйте их и усиливайте.

Если обвинение известных фигурантов ни на чем не основано, тогда тут нет никакой политики: люди просто случайно попали под каток и их надо спасать, потому что на их месте может оказаться кто угодно. (Другое дело, что не все организовывают соревнования по рукопашному бою, не все занимаются сбытом наркотиков и не у всех находят труп убитого товарища в ближайшем лесу. Но, допустим, это все тоже провокация и бездоказательные наветы). Но если вы говорите, что это политзаключенные, значит вы поддерживаете их борьбу (или, как минимум, ее оправдываете) и считаете, что репрессивная система их преследует не за то, что они совершили на самом деле (то есть вменяют терроризм там, где на самом деле политика). Но нельзя же одновременно говорить, что фигуранты ничего дурного не сделали (вообще никогда в жизни), обвинение разваливается, а преследуют их за политику. Кто вам поверит, таким защитникам? Сами же себя выставляете на посмешище.

Оригинальная заметка в Facebook была удалена, комментарии архивированы. Если вы были участником дискуссии, с удовольствием предоставлю вам копию архива.

Все заметки на эту тему

В этом деле нет никакой неоднозначности
Как судить террористов
Горшка никакого не было

Ранее Ctrl + ↓